Формы участия нотариуса в корпоративных правоотношениях
Переход в онлайн, который приобрел особую актуальность в период пандемии COVID-19 в бизнес-среде, породил дискуссию об использовании удаленных процедур в сфере корпоративного управления. Возможности и риски проведения собраний акционеров и участников обществ на цифровых платформах, участие в этих процедурах нотариуса стали темой видеоконференции «Цифровые технологии и корпоративное право», организованной Исследовательским центром частного права им. С.С. Алексеева при Президенте РФ 7 мая.
Какие варианты реализации подобной инициативы, в том числе с привлечением нотариусов, предлагают различные экспертные группы, и как сами нотариусы видят возможность сделать эти процедуры не только удобными, но и безопасными для собственников бизнеса с точки зрения законности правоотношений, обсудили представители государственной власти, научной школы, судейского сообщества, нотариата, бизнеса и ряда общественных институтов. Модератором конференции выступила д.ю.н., профессор, заведующая кафедрой финансовых сделок и новых технологий в праве Исследовательского центра частного права Людмила Новоселова.
Проведение общих собраний акционеров или участников ООО в онлайн-форме с использованием цифровых технологий в той или иной степени уже практикуется различными компаниями и демонстрирует эффективность для решения ограниченного круга вопросов. В условиях пандемии эти процессы приобретают особую популярность, вызывая объяснимое желание их скорейшего масштабирования. При этом переход на такие форматы и их повсеместное применение при принятии юридически значимых решений, если оно не продумано в полной мере, могут спровоцировать серьезные риски нарушения прав участников корпоративной сферы, например — неправомочное представительство на собрании, подмену протоколов собрания, незаконный отъем имущества предприятия, ущемление интересов отдельных участников или миноритариев и др. В настоящий момент, при очном проведении собрания участников, нивелировать эти риски, гарантировать правомочность присутствующих на нем лиц, учет их волеизъявления и законность принятого им решения позволяет привлечение независимой третьей стороны — нотариуса.
«Задача нотариуса — гарантировать законность удостоверяемого документа, в данном случае — протокола собрания участников общества, а также достоверность данных ЕГРЮЛ», — заявил президент Федеральной нотариальной палаты Константин Корсик.
Но сегодня в условиях видеоконференции и, в целом, при полном переходе собраний в цифровой формат, обеспечить полную защиту прав участников обществ невозможно по целому ряду причин. Первая проблема связана с идентификацией личности участников собрания. О невозможности однозначно идентифицировать участвующих в онлайн-собрании лиц говорили и председатель Правления Фонда «Сколково» Игорь Дроздов, и директор по правовым инициативам ФРИИ Александра Орехович. При этом, по мнению Орехович, именно нотариус как независимая третья сторона мог бы решить вопрос с идентификацией участников собрания, если бы закон предоставил ему соответствующие полномочия и доступ к необходимым для этого техническим средствам.
По словам Константина Корсика, нотариат готов к использованию новых цифровых инструментов в своей работе, в том числе, позволяющих безошибочно идентифицировать личность заявителя. Однако нотариус должен быть уверен, что система, которая выдает соответствующее заключение, гарантирует его достоверность, и ее сведения признаются достоверными на государственном уровне. На данный момент закон уже закрепил за нотариусами право применять в своей работе биометрические технологии, а положение о доступе нотариусов к Единой информационной системе персональных данных вступит в силу в декабре этого года. Но для полноценного применения такого формата в рассматриваемых вопросах необходимо провести значительную работу, как в части разработки соответствующей нормативной базы, так и в части создания действующего и достоверного механизма биометрической идентификации, признанного на уровне государства.
Еще один проблемный вопрос в части удаленных процедур в рамках корпоративного управления — как убедиться в добровольности принятия решения тем или иным участником собрания. Онлайн-формат не позволяет увидеть, что кто-то действует, например, по принуждению, отмечает председатель совета Исследовательского центра Лидия Михеева. В том числе по этой причине нотариат неоднократно выступал против удостоверения сделок в удаленном, «заочном» формате. Только очная беседа с заявителями позволяет нотариусу выполнить важную функцию по разъяснению последствий, проверке осознанности и добровольности их действий, сопоставить их реальную волю волеизъявлению, указанному в тексте договора. В корпоративной сфере также необходимо удостовериться в том, что волеизъявление каждого участника собрания должным образом учтено.
Игорь Дроздов также призвал обратить внимание на риски использования в ходе видеоконференций различных технических манипуляций, которые могут приводить к правонарушениям. Так, уже сейчас есть программы, позволяющие заменить лицо участника беседы в рамках онлайн-платформы на облик абсолютно другого человека. С учетом огромной скорости развития цифровых технологий число подобных инструментов для онлайн-махинаций будет только расти.
Вместе с тем, инициатива по переводу любых общих собраний как акционеров, так и участников ООО полностью в онлайн-формат встречает и целый ряд ограничений законодательного характера, отмечает корпоративный секретарь ПАО «Интер РАО» Тамара Меребашвили. Так, законом не предусмотрена возможность сформировать электронный протокол собрания и удостоверить его ЭЦП, отсутствует норма и о хранении подобных документов в цифровом виде.
Важное законодательное ограничение касается и форм решений, принятых в рамках таких собраний. Решение собрания участников ООО должно быть удостоверено нотариусом, если в уставе компании не предусмотрен иной способ подтверждения таких решений. При этом нотариус в силу закона должен явиться на собрание лично, чтобы в том числе подтвердить перечень присутствующих на собрании участников, и не может удостоверять решения, принятые в рамках видеоконференции, подчеркнул в своем выступлении заместитель Министра юстиции РФ Денис Новак.
В то же время уже сейчас готовятся к вступлению в силу новеллы законодательства, которые могут сделать возможным проведение дистанционных собраний с помощью нотариата. Так, Денис Новак предложил обратить внимание на положения Федерального закона № 480-ФЗ об электронном нотариате, которые вступят в силу уже в декабре этого года. В частности, закон позволяет удостоверять сделки без непосредственной встречи контрагентов, но с привлечением сразу нескольких нотариусов. В свою очередь, нотариусы, участвующие в оформлении такой сделки, связывается между собой онлайн. По итогам работы нотариусов формируется единый договор в цифровом виде, который удостоверяется их усиленными квалифицированными электронными подписями. Аналогичный дистанционный формат вполне мог бы применяться и для удостоверения протокола решения собрания участников ООО и иных решений юрлиц, считает Новак.
Поддержав высказанную заместителем министра инициативу, Константин Корсик отметил, что участие нотариуса в регулировании корпоративных правоотношений как независимой третьей стороны гарантирует их законность, что подтверждает в том числе успешный опыт стран континентальной Европы. В таких странах как Германия и Франция степень присутствия нотариуса в корпоративном праве гораздо шире, нежели в России, где нотариус стал участвовать в регулировании корпоративных правоотношений только с 2009 года, при этом сразу показав эффективность в борьбе с рейдерскими захватами бизнеса.
Действительно, участие нотариуса в собраниях участников позволяет не только обеспечить правильный подсчет голосов, но и предварительно проверить правомочность всех участников голосования, обеспечить допуск тех лиц, которые имеют право голоса например, в силу статуса залогодержателя и т.д.
Напомним, что сейчас нотариус при удостоверении решения общего собрания участников ООО обязан установить следующую информацию:
— о правоспособности юридического лица;
— о полномочиях лица, организующего проведение собрания;
— о наличии решения уполномоченного лица или решения органа управления юридического лица о проведении собрания, вопросах повестки дня,
— о статусе органа управления юридического лица, его компетенции, необходимом кворуме для принятия решения, порядке голосования;
— о перечне лиц, имеющих право на участие в собрании.
Для этого нотариус истребует самостоятельно выписку из ЕГРЮЛ, а также получает указанную информацию из списка участников общества, устава Общества, иных документов Общества и заявления лица, организующего проведение собрания. Таким образом, нотариус выполняет целый ряд важных с точки зрения обеспечения правовой безопасности функций, которые нельзя игнорировать.
Вместе с тем, как отметил Константин Корсик, сегодня у российского нотариата есть инструменты для помощи бизнесу, потенциал которых еще не раскрыт в полной мере. Так, например, в Единой информационной системе нотариата предусмотрена возможность ведения и хранения списков участников ООО. Передача такого документа под ответственность ФНП позволяет гарантировать их сохранность и обеспечивает доступ к нему всем участникам общества вне зависимости от отношений с генеральным директором, конфликт с которым, либо его исчезновение, нередко приводят к утере или умышленному сокрытию такого списка.
Рассуждая о возможных гибридных формах проведения собрания участников ООО и обращаясь к опыту европейских стран, Тамара Меребашвили отметила, что приемлемым может стать вариант, где часть участников присутствует лично в месте проведения собрания совместно с нотариусом, а остальные подключаются к собранию дистанционно. Подобный формат используется, к примеру, в Дании. А вот сильно пострадавшая от пандемии Италия приняла решение о переводе в 2020 году всех собраний акционеров и участников ООО в онлайн-формат, но при обязательном контроле заседания и оформлении протокола нотариусом. При этом нотариус наряду со счетной комиссией находится в месте, предусмотренном для проведения этого собрания.
Вне зависимости от того, какие именно инициативы получат одобрение законодателя, изменения в законодательство должны приниматься оперативно, считают эксперты. Дальнейшее активное использование цифровых технологий в корпоративной сфере неизбежно. Однако именно своевременность принятия мер по их регулированию позволит обеспечить необходимый уровень правовой защиты представителей бизнес-среды в ближайшее время.
Формы участия нотариуса в корпоративных правоотношениях
Автономная некоммерческая организация «Центр научно-методического обеспечения нотариальной деятельности» проведет 4-х часовой онлайн вебинар по теме: «Корпоративное право: спорные вопросы, возникающие при подтверждении нотариусом состава участников принятых решений общих собраний в непубличных акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью».
Вебинар будет проводится 15 сентября 2017 года с 9 часов 30 минут до 12 часов 40 минут (перерыв с 11-00 до 11-10).
Вебинар не входит в цикл ежемесячных вебинаров, проводимых в 2017 году АНО «Научно-методический Центр» и является дополнительным, организованным по просьбам нотариусов.
Вебинар проводит доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист Российской Федерации, заведующая кафедрой гражданского и предпринимательского права ФГБОУ ВО «Всероссийский государственный университет юстиции (РПА Минюста России)», член научно-консультационного Совета при Верховном Суде Российской Федерации, член научно-консультационного Совета при Федеральной нотариальной палате Марина Илюшина.
В ходе проведения вебинара будут рассмотрены следующие вопросы:
– Этапы подготовки участия нотариуса в общих собраниях АО и ООО. Удостоверение нотариусом принятия общим собранием хозяйственного общества решения и состава участников, присутствовавших при его принятии: практика применения Главы 9.1 и статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.
– Документы, необходимые для подготовки к собраниям. Особенности подготовки и участия нотариусов в общих собраниях непубличных АО. Значение списка участников ООО.
– Ведение и хранение с 1 июля 2017 года списка участников ООО в реестре списков участников ООО Единой информационной системы нотариата.
– Новеллы в деятельности нотариуса, введенные Федеральным законом от 3 июля 2016 года № 360-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» о полномочиях нотариуса по ведению списка участников ООО с 1 июля 2017 года.
– Содержание статьи 31.1 «Ведение списка участников общества» Федерального закона от 8 февраля 1998 года (ред. от 29.07.2017) № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
– Содержание статей 103.11 и 103.12 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Субъекты внесения сведений в реестр списков участников ООО. Документы, необходимые для первоначального внесения сведений в реестр списков участников ООО единой информационной системы нотариата.
– Выдача выписки из реестра списков участников ООО единой информационной системы нотариата. Значение списка участников ООО при разрешении корпоративных споров.
– Проблемы определения кворума и компетенции общих собраний в АО и ООО. Содержание свидетельства, выдаваемого нотариусом. Определение ничтожности вынесенного решения и отражение его в свидетельстве. Отказ в выдаче свидетельства.
Дополнительную информацию можно получить в разделе «Обучение»
Формы участия нотариуса в корпоративных правоотношениях
Нотариальная палата Ханты-Мансийского автономного округа-Югры
Нотариальная палата ХМАО-Югры
Новости
Издательский центр
О палате
Обратиться в палату
Общая информация
Нотариусы палаты
Гражданам
Нотариусам
Справочная
Нотариальные действия и тарифы
Объявления
Нотариальный вестник — № 07 (…
Нотариальный вестник — № 07 (Июль) 2020
В номере
Краткое содержание № 07 (Июль) 2020
Нотариат в корпоративных отношениях: поэтапное расширение полномочий и укрепление статуса нотариуса как гаранта стабильности гражданского оборота
К.А. Корсик, президент Федеральной нотариальной палаты, нотариус г. Москвы, председатель редакционного совета журнала «Нотариальный вестник», доктор юридических наук
С 2008 года в целях стабилизации гражданского оборота и гарантий прав участников корпоративных отношений законодатель поэтапно расширяет полномочия нотариуса в сфере корпоративных правоотношений. Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» с 1 июля 2009 года закрепил обязательную нотариальную форму сделок по отчуждению долей или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. А с 1 сентября 2014 года нотариусы получили полномочия по нотариальному удостоверению протоколов общих собраний обществ с ограниченной ответственностью (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).
Общие собрания в обществах с ограниченной ответственностью как правовое основание возникновения корпоративных прав и обязанностей: новеллы законодательства и правоприменительной практики и проблемы, ими порожденные
М.Н. Илюшина, заведующая кафедрой гражданского и предпринимательского права Всероссийского государственного университета юстиции (РПА Минюста России), заслуженный юрист Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор
В настоящей статье представлено системное сопоставительное исследование положений законодательства и правоприменительной практики, показывающее этапы становления порядка, форм и способов подтверждения состава участников общих собраний обществ с ограниченной ответственностью и принятых ими решений. В статье оценены положения правоприменительной практики, создавшей новые подходы к применению правил подтверждения выбора альтернативного способа подтверждения принятия решений. Сделан вывод о необходимости законодательного закрепления правила о подтверждении решений единоличного участника.
Роль нотариуса в корпоративных правоотношениях: вопросы правоприменительной практики
И.Н. Кашурин, нотариус Ставропольского городского нотариального округа, кандидат юридических наук, доцент,
Ю.Н. Кашурин, нотариус г. Москвы, кандидат юридических наук
Изменения гражданского законодательства о хозяйственных обществах повлекли усиление роли нотариата в корпоративных правоотношениях. Нотариус получил особую удостоверительную функцию фиксации решений и состава участников коллегиальных органов управления юридического лица. Но некоторые новеллы законодательства до сих пор неоднозначны с точки зрения правоприменения, что существенно затрудняет выполнение задач нотариата по обеспечению законности и стабильности гражданского оборота. В статье акцентируется внимание на правовых позициях Министерства юстиции Российской Федерации и Федеральной нотариальной палаты о нотариальных действиях и объеме полномочий нотариуса в корпоративных правоотношениях.
Биометрическая идентификация как новый способ установления нотариусом личности гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия
М.В. Смирнов, доцент Высшей школы правоведения Института государственной службы и управления Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации, кандидат юридических наук
Поступательное внедрение новых цифровых технологий в нотариальную деятельность призвано ускорить предоставление нотариальной помощи и повысить ее качество, в том числе при дистанционных обращениях. В статье рассматриваются особенности новой технологии биометрической идентификации гражданина, которая станет доступна нотариусам с 29 декабря 2020 года.
Гражданский процесс в нотариальной практике (на примере главы 37 ГПК РФ)
В.В. Ярков, нотариус, президент Нотариальной палаты Свердловской области, заведующий кафедрой гражданского процесса Уральского государственного юридического университета, доктор юридических наук, профессор
А.А. Ефимов, управляющий делами Нотариальной палаты Свердловской области
Статья посвящена прикладным вопросам участия нотариуса при рассмотрении заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении по правилам главы 37 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации. Показаны особенности процессуального положения нотариуса по данной категории дел. Даны рекомендации по стратегии и тактике поведения нотариуса с целью защиты его прав и интересов.
Принятие нотариусом денежных средств и ценных бумаг в депозит и на депонирование
Е.С. Цыкунова, помощник нотариуса Иркутского нотариального округа, магистр юриспруденции
В статье автор анализирует два нотариальных действия: принятие денежных средств и ценных бумаг в депозит нотариуса и депонирование нотариусом движимых вещей, безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг. Выделяются характерные особенности каждого указанного нотариального действия, автор обращает внимание на возникающие трудности в их отличии друг от друга при правоприменении действующего законодательства.
Нотариальное удостоверение сделок, заключаемых по результатам торгов при продаже долей, принадлежащих должнику, в рамках исполнительного производства или процедуры несостоятельности (банкротства)
Н.С. Тарасова, нотариус Медвенского нотариального округа Курской области
Статья посвящена регулированию нотариального удостоверения сделок, заключаемых по результатам публичных торгов при продаже долей, принадлежащих должнику, по его долгам в рамках исполнительного производства или процедуры несостоятельности (банкротства). Анализируется актуальная нотариальная и судебная практика, сформировавшаяся в части соблюдения правил о преимущественном праве других участников общества на приобретение таких долей. Автор формулирует предложения и рекомендации, касающиеся правил удостоверения сделок, заключаемых по результатам публичных торгов
Формы участия нотариуса в корпоративных правоотношениях
Автономная некоммерческая организация «Центр научно-методического обеспечения нотариальной деятельности» проведет 4-х часовой онлайн вебинар по теме: «Корпоративное право: спорные вопросы, возникающие при подтверждении нотариусом состава участников принятых решений общих собраний в непубличных акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью».
Вебинар будет проводится 15 сентября 2017 года с 9 часов 30 минут до 12 часов 40 минут (перерыв с 11-00 до 11-10).
Вебинар не входит в цикл ежемесячных вебинаров, проводимых в 2017 году АНО «Научно-методический Центр» и является дополнительным, организованным по просьбам нотариусов.
Вебинар проводит доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист Российской Федерации, заведующая кафедрой гражданского и предпринимательского права ФГБОУ ВО «Всероссийский государственный университет юстиции (РПА Минюста России)», член научно-консультационного Совета при Верховном Суде Российской Федерации, член научно-консультационного Совета при Федеральной нотариальной палате Марина Илюшина.
В ходе проведения вебинара будут рассмотрены следующие вопросы:
– Этапы подготовки участия нотариуса в общих собраниях АО и ООО. Удостоверение нотариусом принятия общим собранием хозяйственного общества решения и состава участников, присутствовавших при его принятии: практика применения Главы 9.1 и статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.
– Документы, необходимые для подготовки к собраниям. Особенности подготовки и участия нотариусов в общих собраниях непубличных АО. Значение списка участников ООО.
– Ведение и хранение с 1 июля 2017 года списка участников ООО в реестре списков участников ООО Единой информационной системы нотариата.
– Новеллы в деятельности нотариуса, введенные Федеральным законом от 3 июля 2016 года № 360-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» о полномочиях нотариуса по ведению списка участников ООО с 1 июля 2017 года.
– Содержание статьи 31.1 «Ведение списка участников общества» Федерального закона от 8 февраля 1998 года (ред. от 29.07.2017) № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
– Содержание статей 103.11 и 103.12 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Субъекты внесения сведений в реестр списков участников ООО. Документы, необходимые для первоначального внесения сведений в реестр списков участников ООО единой информационной системы нотариата.
– Выдача выписки из реестра списков участников ООО единой информационной системы нотариата. Значение списка участников ООО при разрешении корпоративных споров.
– Проблемы определения кворума и компетенции общих собраний в АО и ООО. Содержание свидетельства, выдаваемого нотариусом. Определение ничтожности вынесенного решения и отражение его в свидетельстве. Отказ в выдаче свидетельства.
Дополнительную информацию можно получить в разделе «Обучение»
УЧАСТИЕ НОТАРИУСА В КОРПОРАТИВНЫХ ОТНОШЕНИЯХ
Правовая природа и роль нотариуса в корпоративных правоотношениях
Как мы помним из истории, свободный нотариат развивался в тех регионах и в то время, когда в них развивалась торговля. Это было обусловлено необходимостью фиксировать торговые договоры и иные акты, удостоверять переход прав, выполнение обязанностей и т.д. Все это показывает неразрывную связь нотариальной деятельности с обеспечением гражданского оборота.
На сегодняшний день Российская Федерация находится в сложном, противоречивом положении. Нестабильность (проще говоря, кризис) на финансовых рынках, падение цен на сырье, закрытие предприятий, массовые увольнения и другие негативные следствия финансовой глобализации вынуждают государство искать новые инструменты совершенствования своей политики в социально-экономической сфере. Одновременно такие застарелые проблемы, как рейдерские захваты и создание различных схем налоговых махинаций, продолжают оставаться актуальными для общества. Вместе эти проблемы приобретают комплексный и глобальный характер, угрожающий всей социально-экономической стабильности российского общества. В такой ситуации единственным выходом становится постоянное и конструктивное сотрудничество всех сегментов общества и государства, направленное на укрепление стабильности и предотвращение грозящего коллапса.
Государство посредством законотворческой деятельности должно предлагать обществу новые эффективные правовые механизмы, с помощью которых должны разрешаться назревшие проблемы. Прискорбным, с нашей точки зрения, является тот факт, что государство столь долгое время практически игнорировало институт нотариата с его колоссальным правовым потенциалом, который мог бы быть направлен на решение многих важных задач. В законодательных кругах и в юридическом сообществе долгое время господствовала противоположная тенденция — стремление к уменьшению роли нотариата и сведению его деятельности к совершению малозначительных действий. Однако сегодня, перед лицом глобальной нестабильности государственная политика и общественные настроения поворачиваются в обратную сторону. В последние годы роль нотариата в гражданском обороте продолжает возрастать.
Особое положение в сфере гражданского права занимает корпоративное право. Корпоративное право можно понимать в двух смыслах:
— широком: корпоративное право — это совокупность юридических норм, регулирующих правовой статус, порядок деятельности и создания хозяйственных обществ и товариществ;
— узком: корпоративное право — это система правил, установленных собственником или администрацией коммерческой организации и регулирующих правоотношения внутри данной организации.
Частно-публичная природа нотариата и предполагает, что мы, рассматривая участие нотариуса в корпоративных правоотношениях, будем ориентироваться на понимание корпоративного права в широком смысле.
Предметом корпоративного права являются корпоративные правоотношения, т.е. урегулированные нормами права общественные отношения, возникающие в связи с созданием и деятельностью корпорации. И.С. Шиткина определяет корпорацию как коммерческую организацию, уставный капитал которой поделен на доли, характеризующуюся организационным единством (наличием органов управления), которая сохраняется независимо от изменения состава ее участников.
Положения корпоративного права содержатся в основном в Гражданском кодексе РФ, а также специализированных федеральных законах (к примеру, в Федеральном законе от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федеральном законе от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и др.).
Долгое время институт нотариата и его возможности в сфере корпоративных правоотношений реализовывались далеко не в полной мере. Позиция государства должна быть направлена на эффективное использование инструмента обеспечения законности, защиты участников гражданских правоотношений. Слишком либеральный подход законодателей, предусматривающий безусловную и абсолютную свободу в отношениях (заявительный порядок регистрации, отсутствие контроля при создании юридических лиц), способствует нарушению корпоративного законодательства. В последнее время данная тенденция изменилась, и государство сделало несколько шагов для повышения роли нотариуса в сфере корпоративных отношений, а значит, и для обеспечения дополнительной юридической безопасности гражданского оборота.
Основными формами участия нотариуса в сфере корпоративных правоотношений на сегодняшний день являются:
— нотариальное удостоверение принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава;
— участие нотариуса в отчуждении долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью (далее — ООО);
— удостоверение договора залога долей в уставном капитале ООО.
Удостоверение нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава
Введение необходимости нотариального удостоверения принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава обусловлено тем, что в России в последнее время увеличилось количество правонарушений, связанных с противоправными поглощениями, завладениями имущественными правами и др. Иными словами, нужно было срочно принимать серьезные меры по борьбе с рейдерством. Исходя из этого в Москве еще в 2008 г., как и во многих субъектах Российской Федерации, был создан городской антирейдерский штаб. Президент Московской городской нотариальной палаты вошел в его состав. И еще в 2008 г. поступали предложения о внесении соответствующих изменений в Гражданский кодекс РФ о введении обязательного удостоверения нотариусом принятия решения общим собранием участников хозяйственного общества.
Нередко поддельный протокол органа управления организации может привести не только к смене руководства, но и к противоправному выводу активов предприятия (включая земельный участок). При этом риску подвергаются как частные компании, так и акционерные общества с долей государственного участия города Москвы. Во многом поглощениям и захватам предприятий способствует отсутствие необходимой достоверности сведений, которые поступают для государственной регистрации. Очень легко, используя пробелы в законодательстве и неурегулированность этих вопросов, подделать документы, фальсифицировать, представить не те решения, которые действительно принимались на собрании акционеров. И при наличии документов, действительно отражающих суть происходящих событий, даже государственные органы, осуществляющие государственную регистрацию, не могут гарантировать достоверность указанных документов.
Данное нотариальное действие может быть совершено любым нотариусом в пределах нотариального округа, в котором проводится собрание участников хозяйственного общества.
Федеральная нотариальная палата своим письмом от 1 сентября 2014 г. N 2405/03-16-3 разъяснила нотариусам порядок применения ст. 67.1 ГК РФ.
Прежде всего необходимо понимать, что решение собрания хозяйственного общества является самостоятельным юридическим фактом и в соответствии с п. 2 ст. 181.1 ГК РФ порождает правовые последствия для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании, а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений.
Данное нотариальное действие распространяется на непубличные акционерные общества, а также общества с ограниченной ответственностью. Признаки публичного акционерного общества установлены п. 1 ст. 66.3 ГК РФ. Публичным является акционерное общество:
— устав и фирменное наименование которого содержат указание на то, что общество является публичным, даже в том случае, если акции общества не размещаются по открытой подписке и не обращаются публично;
— акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки);
— акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. При этом устав такого общества и его фирменное наименование могут не содержать указания на то, что общество является публичным.
Акционерное общество, не отвечающее указанным признакам, признается непубличным.
На общества с ограниченной ответственностью, состоящие из одного участника, положения ст. 67.1 ГК РФ не распространяются, так же как и на акционерное общество, состоящее из одного акционера. Тем не менее указанные хозяйственные общества вправе обратиться к нотариусу за подтверждением путем нотариального удостоверения принятия решения единственным участником (акционером).
Круг лиц, которые могут обратиться за совершением данного нотариального действия от имени юридического лица, ограничен специальными законами. Так, в обществах с ограниченной ответственностью это:
— исполнительный орган общества;
— лицо, возглавляющее совет директоров (наблюдательный совет) или уполномоченное решением совета на обращение к нотариусу;
— член ревизионной комиссии, уполномоченный решением комиссии на обращение к нотариусу, ревизор;
— участник общества, обладающий не менее чем 1 /10 общего числа голосов участников общества или один из участников, обладающих в совокупности не менее чем 1 /10 общего числа голосов участников общества, имеющий от остальных участников соответствующие полномочия.
В непубличных акционерных обществах от имени общества могут выступать:
— лицо, возглавляющее совет директоров (наблюдательный совет) или уполномоченное решением совета на обращение к нотариусу;
— лицо, на которое возложено исполнение решения суда (истец, орган общества или третье лицо при наличии согласия общества);
— лицо или орган, определяемое уставом, когда функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров.
Данное нотариальное действие осуществляется в следующем порядке: нотариус должен лично присутствовать на собрании. При этом в нотариальной конторе в указанное время (время будет отражено в протоколе общего собрания и в свидетельстве, выдаваемом нотариусом) нотариальные действия не совершаются. Указанное нотариальное действие может быть совершено и в помещении нотариальной конторы, если в извещении участникам (акционерам) о проведении собрания указано место нахождения нотариальной конторы и это не запрещено уставом общества.
Нотариус присутствует на протяжении всего собрания — с момента открытия собрания до момента принятия решения по последнему вопросу, включенному в повестку дня, или по последнему вопросу, для принятия решения по которому имеется кворум, а если голосование осуществляется бюллетенями — до момента окончания подсчета голосов.
В ходе проведения собрания нотариус:
— проверяет состав участников (акционеров), присутствующих на собрании;
— устанавливает личность участников (акционеров), присутствующих на собрании;
— проверяет правоспособность юридических лиц — участников собрания. При этом необходимо учитывать, что в соответствии с п. 3 ст. 49 ГК РФ правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении. Таким образом, основным документом, подтверждающим правоспособность юридического лица, является выписка из ЕГРЮЛ. Выписка из ЕГРЮЛ в отношении юридических лиц — участников (акционеров) общества может быть запрошена нотариусом самостоятельно с использованием программы ЕНОТ или через портал налоговой службы;
— проверяет наличие кворума для принятия заявленных в повестке дня решений;
— проверяет соблюдение порядка голосования, предусмотренного заключенными договорами об осуществлении прав участников, акционерным соглашением или корпоративным договором;
— истребует копию протокола счетной комиссии об итогах голосования, если таковая создана в обществе;
— по окончании собрания вносит запись в реестр для регистрации нотариальных действий, взимает тариф за совершение нотариального действия и плату за правовую и техническую работу.
Также предусматриваются основания для отказа в совершении данного нотариального действия:
— решения принимались в форме заочного голосования;
— ни одно из решений не принято (по любым причинам: отсутствие кворума, не набрано необходимое количество голосов и др.);
— принятое решение является ничтожным по основаниям, предусмотренным законом ( ст. 181.5 ГК РФ, ч. 3 п. 1 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и др.);
— общему основанию, указанному в ст. 48 Основ законодательства РФ о нотариате, когда совершение такого нотариального действия противоречит закону.
Оценивая принятую норму о необходимости нотариального удостоверения решения и состава общего собрания хозяйственного общества, хочется отметить, что это стало одним из важных шагов по формированию в России корпоративной стабильности и противодействию рейдерским захватам. Другие нормы, делающие важный вклад в это же дело, мы рассмотрим в следующих параграфах.
Участие нотариуса в отчуждении долей в уставном капитале ООО
Серьезным изменением роли нотариуса в сфере корпоративных правоотношений стало принятие Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». Этим Законом вносятся изменения в частности в Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1, однако большая часть изменений коснулась Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Эти изменения носят комплексный характер, поэтому в контексте данной работы интересным представляется рассмотреть те изменения, которые связаны с институтом нотариата, так как они могут быть выделены в отдельный самостоятельный блок.
Одним из принципиальных нововведений данного Закона стало введение нормы о том, что сделки по отчуждению доли или части доли в уставном капитале общества подлежат нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность сделки, а доля или часть доли в уставном капитале ООО переходит к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли. В Законе предусмотрены исключения из этого правила: в случае перехода в установленном порядке доли к обществу, а также в случае распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам. Прежняя редакция Закона об ООО предусматривала необходимость простой письменной формы совершения сделки, направленной на отчуждение доли, нотариальная форма такой сделки могла быть предусмотрена уставом общества.
Введение данной нормы вызвало со стороны ученых-юристов, представителей СМИ и бизнеса неоднозначные отзывы. Некоторые не видят в данных нормах ничего, кроме сигнала о том, что теперь для продажи или уступки доли в ООО потребуется гораздо больше денег и времени. Однако на сегодняшний день аргумент против нотариальной формы сделки, основывающийся на том, что нотариальное удостоверение требует денежных затрат и, следовательно, является дополнительной финансовой нагрузкой на бизнес, не выдерживает критики. Тот ущерб, который терпит общество от многочисленных рейдерских захватов и деятельности огромного количества фирм-однодневок, во много раз превышает дополнительные финансовые нагрузки, которые в первую очередь являются надежной гарантией от возможного ущерба.
Установление обязательной нотариальной формы для сделок по отчуждению доли в уставном капитале ООО не является экспериментальной новеллой российского законодателя. И институт нотариата был выбран для этих целей неслучайно. При разработке Закона использовался позитивный опыт правового регулирования передовых государств. Например, в Германии нотариус не только удостоверяет сделки, но и ведет реестр юридических лиц. В России ЕГРЮЛ ведет Федеральная налоговая служба, поэтому возникает необходимость в координации действий нотариата и ФНС России по вопросам удостоверения сделок и внесения соответствующих изменений в реестр. Законодатель установил определенный механизм такого взаимодействия. Нотариус, удостоверивший сделку по отчуждению доли (части доли) в уставном капитале, проставляет на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемая доля или часть доли ранее была приобретена, отметку о совершении сделки по ее переходу. После того как сделка по отчуждению доли удостоверена, нотариус в трехдневный срок обязан передать в налоговый орган, осуществляющий государственную регистрацию, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ с приложением договора. Одновременно в четырехдневный срок со дня регистрации нотариус должен передать копию указанного заявления обществу. Таким образом, лицам, желающим заключить соответствующий договор, необходимо просто обратиться к нотариусу, что избавляет их от необходимости дополнительного обращения в налоговый орган для государственной регистрации.
Внеся изменения в Закон об ООО, законодатель предусмотрел дополнительные гарантии для корпоративной стабильности в Российской Федерации. Действительно, существовавшая в России модель общества с ограниченной ответственностью была генетически предрасположена для использования в незаконных целях. Общество данной организационной формы проще всего создать, требования к размеру его уставного капитала минимальны, ответственность его учредителей (как это следует из названия) ограничена. Таким образом, именно ООО составляют основную массу фирм-однодневок, наносящих большой урон государству и обществу. Принятые законодательные поправки имеют своей целью прежде всего оградить отечественный бизнес от недобросовестных предпринимателей и внести стабильность в имущественный оборот посредством установления преград для недружественных поглощений. Одной из основных гарантий, служащих для достижения этих целей, является нотариальная гарантия.
Уставом общества мог быть установлен запрет на отчуждение участником общества своей доли третьим лицам (не участникам общества). Если в уставе такого нет, доли могли отчуждаться не только участникам общества, но и третьим лицам. В этом случае участники ООО пользовались преимущественным правом покупки доли участника или ее части по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей (прежняя редакция ст. 21 Закона об ООО). Новая редакция ст. 21 установила более определенный, хотя и не закрытый перечень оснований перехода доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам. В пункте 1 ст. 21 впервые установлено, что переход доли может осуществляться:
1) на основании сделки;
2) в порядке правопреемства;
3) на ином законном основании.
Понятно, что правопреемство имеет место в случаях наследования и реорганизации юридического лица, иное законное основание — это традиционно судебное решение, продажа с публичных торгов. В большей степени в практике корпоративной деятельности востребован созданный в законодательстве новый механизм отчуждения долей на основании сделки. Новая редакция п. 2 ст. 21 Закона об ООО предусматривает, что таких сделок может быть две — купля-продажа и отчуждение иным образом. Доля в уставном капитале ООО свидетельствует о наличии у участника общества определенных обязательственных и корпоративных прав в отношении соответствующей части всего имущества ООО.
По правовой природе долю в уставном капитале ООО следует рассматривать в качестве субъективного права (права участия), имеющего в своем содержании имущественные и неимущественные элементы. Статус владельца доли в уставном капитале и соответственно участника ООО предоставляет ему право:
— участвовать в управлении делами общества;
— принимать участие в распределении прибыли ООО;
— продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу;
— получить в случае ликвидации ООО имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами, или его стоимость;
— получить при выходе из ООО действительную стоимость своей доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, или с его согласия имущество такой же стоимости.
Закон об ООО установил необходимость заключения сделки по отчуждению доли в уставном капитале ООО в письменной форме с нотариальным удостоверением. В случае несоблюдения данного требования к форме сделка признается недействительной. Однако в Законе предусмотрены случаи перехода права на долю в уставном капитале общества, которые не требуют нотариального удостоверения:
— при продаже с публичных торгов (требуется только согласие участников общества на переход прав и обязанностей участника общества);
— в случае приобретения самим обществом доли или части доли в уставном капитале;
— в случае приобретения доли участника, исключенного из общества;
— в случае приобретения доли участника, голосовавшего против одобрения крупной сделки, по его требованию;
— в случае выхода участника из общества;
— приобретение доли умершего участника-наследодателя, если участники общества отказывают наследнику или иному правопреемнику в приеме;
— в случае распределения долей, принадлежащих обществу, между участниками;
— при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты.
Как мы видим по списку исключений, законодатель сделал особый акцент на те случаи, когда переход доли ООО может привести к ситуации недружественного поглощения, и оставил массу исключений для случаев, в которых такой риск минимален. Эти правила обусловлены особым характером ООО и доверительными отношениями, которые складываются между его участниками для оптимального функционирования.
Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки. К приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки. После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц переход доли или части доли может быть оспорен только в судебном порядке путем предъявления иска в арбитражный суд.
Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проверяет полномочие отчуждающего их лица на распоряжение такими долей или частью доли. В связи с этим для осуществления нотариального удостоверения отчуждения доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью нотариус должен запросить следующие документы:
— документы, удостоверяющие личность обратившегося;
— устав ООО и изменения, внесенные в него;
— договор об осуществлении прав участников общества в случае его наличия;
— ранее действовавший учредительный договор;
— договор об учреждении общества (для обществ, созданных ранее 1 июля 2009 г.);
— протокол собрания общества об учреждении;
— протокол об избрании или решение о назначении единоличного исполнительного органа;
— выписку из Единого государственного реестра юридических лиц;
— список или выписку из списка участников;
— документ, подтверждающий принадлежность и полномочия лица, отчуждающего свою долю;
— заявление (оферту) продавца о продаже своей доли;
— справку из общества о направлении оферты участникам;
— нотариально заверенные заявления учредителей — участников ООО об отказе от преимущественного права покупки доли;
— нотариально заверенное согласие общества на продажу доли третьему лицу;
— нотариально заверенное согласие супруга продавца и покупателя доли на отчуждение или приобретение или заявление отчуждателя, что у него не имеется супруга, имеющего право на долю;
— протокол общего собрания учредителей — участников общества при заинтересованности в совершении сделки или решение совета директоров;
— справку из ООО о том, что сделка не является крупной;
— заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ;
— свидетельства о присвоении юридическому лицу ОГРН и ИНН.
Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проставляет на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемые доля или часть доли ранее были приобретены, отметку о совершении сделки по переходу таких доли или части доли.
После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, в срок не позднее трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли. Также в срок не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, совершает нотариальное действие по передаче обществу копии этого заявления.
Также законодательные изменения коснулись норм о нотариальном удостоверении договора залога доли в уставном капитале ООО. Так, согласно п. 2 ст. 22 Закона об ООО договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.
Удостоверяя договор о залоге доли ООО, нотариус по сути совершает три нотариальных действия:
1) выполняет нотариальное удостоверение самого договора о залоге;
2) направляет заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ в течение трех дней с момента удостоверения сделки;
3) передает в ООО копии заявления о внесении изменений ЕГРЮЛ.
Хочется напомнить, что рассмотренные выше нормы о страховании нотариальной деятельности были введены в Основы законодательства РФ о нотариате именно в связи с расширением корпоративной деятельности нотариуса, в частности в связи с удостоверением сделок по отчуждению долей в ООО. На данный момент существует проект внесения изменения в Закон об ООО и Основы законодательства РФ о нотариате, в соответствии с которым нотариальному удостоверению будут подлежать не только сделки, в ходе которых доля или часть доли в имуществе ООО переходит к стороннему лицу, но также и сделки по передаче доли между действующими участниками ООО. На практике такие сделки представляют собой абсолютное большинство.
В целом эти реформы, как реализованные, так и планируемые, повышают правовой статус сделок, совершаемых при отчуждении доли ООО, а также при залоге доли ООО, обеспечивают юридическую безопасность всех участников сделки и служат одной из дополнительных гарантий корпоративной стабильности в России, предотвращая недружественные поглощения и использование недостатков правового регулирования для присвоения чужой собственности.