Ученический договор и иностранцы. Возможно ли это?
Вправе ли иностранные граждане заключать ученические договора?
Требуется ли при заключении ученического договора иностранным гражданам получать патент или разрешение на работу?
Требуется ли уведомлять о заключении ученического договора органы власти в сфере миграции?
Трудовой кодекс регулирует трудовые и иные, связанные с ними отношения (Глава 1 ТК РФ). Определение трудовых отношений содержится в статье 15 ТК РФ.
По своему правовому статусу ученический договор не подпадает под трудовые отношения в том смысле, который вложен законодателем в статью 15 ТК РФ, поскольку не предполагает выполнение трудовой функции как таковой, а предполагает возможность обучения для повышения или получения новой квалификации (статья 199 ТК РФ). Кроме того, возникновение трудовых отношений предполагает заключение именно трудового договора (статья 16 ТК РФ), в то время как ТК РФ выделяет еще один вид договора – ученический.
Следовательно, правоотношения, возникающие между работодателем и, в нашем случае, соискателем, нельзя отнести к трудовым. Они будут считаться иными отношениями (см. выше), на которые, тем не менее в полной мере распространяются нормы трудового права (части 1 и 2 статьи 11 ТК РФ).
Однако, в соответствии с частью 5 статьи 11 ТК РФ на территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими федеральными законами или международным договором Российской Федерации.
Получается, что трудовым законодательством в отношении иностранных граждан регулируются лишь трудовые отношения (не иные отношения).
Вместе с тем, помимо указанной формулировки ТК РФ не содержит прямого запрета на заключения с иностранными гражданами ученических договоров.
Важно:
Таким образом, сотрудники органов миграционного контроля в случае, если они столкнуться с использованием ученического договора должны делать упор на первом выводе. И именно в этом будет залог их победы – доказать, что заключенный договор имеет в данном случае природу гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), поскольку с иностранным гражданином не может быть заключен ученический договор. Работодатели в качестве контраргумента будет использовать положения части 8 статьи 11 ТК РФ, устанавливающей исчерпывающий перечень лиц, на которых не распространяет свое действие ТК РФ, поскольку для них важно, чтобы договор был признан именно ученическим. Почему? Об этом ниже.
2. Отношения между иностранными гражданами, с одной стороны, и органами государственной власти, органами местного самоуправления, должностными лицами указанных органов, с другой стороны, возникающие в связи с осуществлением ими на территории Российской Федерации трудовой, предпринимательской и иной деятельности регулируются Федеральным законом от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан» (далее – Закон). При этом в соответствии с пунктом 4 статьи 13 Закона иностранный гражданин имеет право осуществлять именно трудовую деятельность в случае при наличии разрешения на работу или патента.
Именно привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина … при отсутствии разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, влечет административную ответственность для работодателя (часть 1 статьи 18.15 КоАП РФ), а осуществление иностранным гражданином … трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу либо патента – административную ответственность для самого иностранца )часть 1 статьи 18.10 КоАП РФ).
Под трудовой деятельностью Законом понимается работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ/оказание услуг (пункт 1 статьи 2 Закона).
Кроме того, статья 198 ТК РФ содержит определение Работодателя, отличное от данного в статье 20 ТК РФ, предполагая, что в случае с ученическим договором работодателем признается юридическое лицо (организация), заключающее ученический договор с лицом, не являющимся ее работником.
Выше было указано, что трудовой договор и ученический договор в соответствии с ТК РФ имеют разную правовую природу, поскольку регулируют разного рода отношения. Получается, что если имеет место ученический договор, то для, подчеркиваю, повышения квалификации лица, ищущего работу, не требуется получать разрешения на работу либо патента, поскольку ученический договор не является ни трудовым, ни гражданско-правовым договором (гражданско-правовым он не является, поскольку его природа регулируется нормами трудового законодательства).
Картина вырисовывается следующая (с учетом того, что заключение ученического договора в соответствии с положениями Главы 32 ТК РФ преследует цель последующего трудоустройства ученика и заключения с ним трудового договора):
Иностранные граждане, будь то обучающиеся в России в ВУЗах, колледжах и ПТУ (имеющие право на получение разрешения на работу в порядке, установленном статьей 13.4 Закона), или прибывшие в Россию в порядке, не требующем получения визы, до получения соответствующего разрешительного документа могут заключать с организациями ученические договора. Единственным условием будет четкое соответствие содержание договора и возникающих правоотношений требованиям Главы 32 ТК РФ.
Проще говоря – такого рода иностранцы не должны работать в том смысле, который мы привыкли вкладывать в это слово, они должны именно повышать квалификацию либо приобретать новую.
С учетом положений Главы 32 ТК РФ повышение квалификации может быть организовано на территории работодателя.
В соответствии с частью 1 статьи 200 ТК РФ ученический договор заключается на срок, необходимый для получения необходимой квалификации.
Получается, чтоработодателю при определении срока ученичества нужно руководствоваться продолжительностью образовательных программ для получения той или иной квалификации. Например, на основании Типового положения об образовательном учреждении дополнительного профессионального образования (повышения квалификации) специалистов, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 26.06.1995 № 610, для повышения квалификации может потребоваться не менее 72 часов (пункт 7 Положения).
Кроме того, следует отметить, что в период обучения работодателем ученику выплачивается стипендия в размере не ниже МРОТ.
С учетом вышеизложенного можно обосновано предположить, что ученический договор может быть использован организациями в период оформления соискателями разрешительных документов на право работать в России при условии соблюдения положений Главы 32 ТК РФ. При этом организация получает лицо, выполняющее определенного рода работу в рамках приобретения (повышения) квалификации, а иностранец получает стипендию («зарплату»).
Что касается выплат страховых взносов в рамках ученического договора. В соответствии с позицией Минфина [2] поскольку ученический договор не является трудовым договором или гражданско-правовым договором на выполнение работ, оказание услуг (что следует из статей 56, 198, 199 ТК РФ), то стипендии, выплачиваемые по ученическому договору, заключенному с физическим лицом, ищущим работу, а также по ученическому договору на получение образования без отрыва от работы, заключенному с работником данной организации, не признаются объектом обложения страховыми взносами на основании пункта 1 статьи 420 Налогового кодекса как выплаты, производимые не в рамках трудовых отношений или гражданско-правовых договоров, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг.
Стипендии, выплаченные организацией в соответствии ученическими договорами, не относятся к числу стипендий, освобождаемых от налогообложения на основании п. 11 ст. 217 Кодекса, и указанные стипендии подлежат налогообложению налогом на доходы физических лиц в общеустановленном порядке [3]
3. С вопросом о необходимости уведомлений уже получается проще.
Пункт 8 статьи 13 Закона обязывает работодателей направлять уведомления по факту заключения и расторжения (прекращения) именно трудового или гражданско-правового договора, каковым договор ученический не является.
[1] Подробнее смотри: Письмо Минтруда России от 04.04.2016 № 14-0/10/В-2253 «Ответы на типовые вопросы по применению профессиональных стандартов» (вместе с «Информацией Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации по вопросам применения профессиональных стандартов»). Профессиональные стандарты в соответствии со статьей 195.3 обязательны к применению работодателями.
[2] Письмо Минфина от 3 июля 2017 г. № 03-15-06/41745. Дополнительно см. Постановление Президиума ВАС РФ от 03.12.2013 № 10905/13.
[3] Письмо Минфина от 7 мая 2008 г. № 03-04-06-01/123
Принять на работу студента-иностранца теперь гораздо проще
В августе 2020 года вступает в силу ФЗ от 06.02.2020 N 16-ФЗ, вносящий в Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в РФ» поправки, упрощающие процесс трудоустройства иностранных студентов. Теперь прием таких студентов на работу не составит труда для работодателя.
По мнению законодателя, упрощение порядка приема на работу иностранных студентов будет способствовать увеличению не менее чем в два раза количества иностранных граждан, обучающихся в образовательных организациях высшего образования и научных организациях.
Данные изменения коснутся:
1) лиц, обучающихся в Российской Федерации по очной форме в профессиональных образовательных организациях и образовательных организациях высшего образования по основной профессиональной образовательной программе, имеющей государственную аккредитацию, и работающих в свободное от учебы время;
2) работодателей по трудовому договору, а также заказчиков работ и/или услуг по гражданско-правовому договору, являющихся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями
На сегодняшний день иностранные студенты для работы обязаны получать в органах МВД специальное разрешение на осуществление трудовой деятельности. Содействие в получении такого разрешения – это прямая обязанность работодателя, предусмотренная пп. 2 п. 8 ст. 18 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ». Несоблюдение этого правила грозит студенту административным штрафом до 7 тысяч рублей и выдворением за пределы РФ в соответствии со ст.18.10 КоАП РФ. Получение же работодателем разрешения на прием на работу студента не требуется.
С августа 2020 года иностранным студентам не нужно будет получать разрешение на осуществление трудовой деятельности. Помимо очевидного упрощения процедуры трудоустройства, данные поправки несут в себе ряд производных новшеств:
Юрист Морской практики
Адвокатское бюро «GRATA International РОСТОВ-НА-ДОНУ»
Ученический договор и иностранцы. Возможно ли это?
Вправе ли иностранные граждане заключать ученические договора?
Требуется ли при заключении ученического договора иностранным гражданам получать патент или разрешение на работу?
Требуется ли уведомлять о заключении ученического договора органы власти в сфере миграции?
Трудовой кодекс регулирует трудовые и иные, связанные с ними отношения (Глава 1 ТК РФ). Определение трудовых отношений содержится в статье 15 ТК РФ.
По своему правовому статусу ученический договор не подпадает под трудовые отношения в том смысле, который вложен законодателем в статью 15 ТК РФ, поскольку не предполагает выполнение трудовой функции как таковой, а предполагает возможность обучения для повышения или получения новой квалификации (статья 199 ТК РФ). Кроме того, возникновение трудовых отношений предполагает заключение именно трудового договора (статья 16 ТК РФ), в то время как ТК РФ выделяет еще один вид договора – ученический.
Следовательно, правоотношения, возникающие между работодателем и, в нашем случае, соискателем, нельзя отнести к трудовым. Они будут считаться иными отношениями (см. выше), на которые, тем не менее в полной мере распространяются нормы трудового права (части 1 и 2 статьи 11 ТК РФ).
Однако, в соответствии с частью 5 статьи 11 ТК РФ на территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими федеральными законами или международным договором Российской Федерации.
Получается, что трудовым законодательством в отношении иностранных граждан регулируются лишь трудовые отношения (не иные отношения).
Вместе с тем, помимо указанной формулировки ТК РФ не содержит прямого запрета на заключения с иностранными гражданами ученических договоров.
Таким образом, сотрудники органов миграционного контроля в случае, если они столкнуться с использованием ученического договора должны делать упор на первом выводе. И именно в этом будет залог их победы – доказать, что заключенный договор имеет в данном случае природу гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), поскольку с иностранным гражданином не может быть заключен ученический договор. Работодатели в качестве контраргумента будет использовать положения части 8 статьи 11 ТК РФ, устанавливающей исчерпывающий перечень лиц, на которых не распространяет свое действие ТК РФ, поскольку для них важно, чтобы договор был признан именно ученическим. Почему? Об этом ниже.
2. Отношения между иностранными гражданами, с одной стороны, и органами государственной власти, органами местного самоуправления, должностными лицами указанных органов, с другой стороны, возникающие в связи с осуществлением ими на территории Российской Федерации трудовой, предпринимательской и иной деятельности регулируются Федеральным законом от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан» (далее – Закон). При этом в соответствии с пунктом 4 статьи 13 Закона иностранный гражданин имеет право осуществлять именно трудовую деятельность в случае при наличии разрешения на работу или патента.
Именно привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина … при отсутствии разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, влечет административную ответственность для работодателя (часть 1 статьи 18.15 КоАП РФ), а осуществление иностранным гражданином … трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу либо патента – административную ответственность для самого иностранца )часть 1 статьи 18.10 КоАП РФ).
Под трудовой деятельностью Законом понимается работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ/оказание услуг (пункт 1 статьи 2 Закона).
Кроме того, статья 198 ТК РФ содержит определение Работодателя, отличное от данного в статье 20 ТК РФ, предполагая, что в случае с ученическим договором работодателем признается юридическое лицо (организация), заключающее ученический договор с лицом, не являющимся ее работником.
Выше было указано, что трудовой договор и ученический договор в соответствии с ТК РФ имеют разную правовую природу, поскольку регулируют разного рода отношения. Получается, что если имеет место ученический договор, то для, подчеркиваю, повышения квалификации лица, ищущего работу, не требуется получать разрешения на работу либо патента, поскольку ученический договор не является ни трудовым, ни гражданско-правовым договором (гражданско-правовым он не является, поскольку его природа регулируется нормами трудового законодательства).
Картина вырисовывается следующая (с учетом того, что заключение ученического договора в соответствии с положениями Главы 32 ТК РФ преследует цель последующего трудоустройства ученика и заключения с ним трудового договора):
Иностранные граждане, будь то обучающиеся в России в ВУЗах, колледжах и ПТУ (имеющие право на получение разрешения на работу в порядке, установленном статьей 13.4 Закона), или прибывшие в Россию в порядке, не требующем получения визы, до получения соответствующего разрешительного документа могут заключать с организациями ученические договора. Единственным условием будет четкое соответствие содержание договора и возникающих правоотношений требованиям Главы 32 ТК РФ.
Проще говоря – такого рода иностранцы не должны работать в том смысле, который мы привыкли вкладывать в это слово, они должны именно повышать квалификацию либо приобретать новую.
С учетом положений Главы 32 ТК РФ повышение квалификации может быть организовано на территории работодателя.
В соответствии с частью 1 статьи 200 ТК РФ ученический договор заключается на срок, необходимый для получения необходимой квалификации.
Получается, чтоработодателю при определении срока ученичества нужно руководствоваться продолжительностью образовательных программ для получения той или иной квалификации. Например, на основании Типового положения об образовательном учреждении дополнительного профессионального образования (повышения квалификации) специалистов, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 26.06.1995 № 610, для повышения квалификации может потребоваться не менее 72 часов (пункт 7 Положения).
Кроме того, следует отметить, что в период обучения работодателем ученику выплачивается стипендия в размере не ниже МРОТ.
С учетом вышеизложенного можно обосновано предположить, что ученический договор может быть использован организациями в период оформления соискателями разрешительных документов на право работать в России при условии соблюдения положений Главы 32 ТК РФ. При этом организация получает лицо, выполняющее определенного рода работу в рамках приобретения (повышения) квалификации, а иностранец получает стипендию («зарплату»).
Стипендии, выплаченные организацией в соответствии ученическими договорами, не относятся к числу стипендий, освобождаемых от налогообложения на основании п. 11 ст. 217 Кодекса, и указанные стипендии подлежат налогообложению налогом на доходы физических лиц в общеустановленном порядке [3]
3. С вопросом о необходимости уведомлений уже получается проще.
Пункт 8 статьи 13 Закона обязывает работодателей направлять уведомления по факту заключения и расторжения (прекращения) именно трудового или гражданско-правового договора, каковым договор ученический не является.
[1] Подробнее смотри: Письмо Минтруда России от 04.04.2016 № 14-0/10/В-2253 «Ответы на типовые вопросы по применению профессиональных стандартов» (вместе с «Информацией Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации по вопросам применения профессиональных стандартов»). Профессиональные стандарты в соответствии со статьей 195.3 обязательны к применению работодателями.
[2] Письмо Минфина от 3 июля 2017 г. № 03-15-06/41745. Дополнительно см. Постановление Президиума ВАС РФ от 03.12.2013 № 10905/13.
[3] Письмо Минфина от 7 мая 2008 г. № 03-04-06-01/123
Составляем ученический договор
Мы продолжаем серию материалов о том, как организовать обучение персонала. В этой статье расскажем о специфике такого документа, как ученический договор.
Разобраться с понятиями
Четкого определения ученическому договору в Трудовом кодексе РФ нет, но законодательство устанавливает, с кем и в каких случаях организация может заключать такой договор, а именно:
На практике специалисты-кадровики по-разному трактуют положения Трудового кодекса РФ. Существует, например, точка зрения, что ученический договор может быть оформлен лишь для внутренних форм обучения, а для привлечения образовательного учреждения не подходит.
Еще один спорный момент — характер отношений между работодателем и обучаемым, с которым еще не заключен трудовой договор. Ряд специалистов опирается на письмо ФСС РФ № 02-18/05-3937 от 11.06.2003, в котором говорится, что «ученический договор с лицом, ищущим работу, является гражданско-правовым и регулируется нормами гражданского законодательства». Для решения вопроса предлагается заключить с таким человеком сначала трудовой договор, а лишь потом ученический.
«На мой взгляд, в Трудовом кодексе все достаточно прозрачно. Использование ученического договора никоим образом не ограничено рамками внутреннего обучения. Наоборот, результатом ученичества должно стать присвоение квалификации с выдачей соответствующих документов. Это могут сделать лишь учреждения и организации, имеющие соответствующую лицензию.
Что касается договора с человеком, который еще не является сотрудником компании, считаю правильным отметить, что на него распространяются положения и Гражданского, и Трудового кодексов. Ученический договор в таком случае носит смешанный характер, ГК РФ это разрешает (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Направляя на обучение / переобучение / повышение квалификации действующего сотрудника, компании чаще всего заключают с ним не полноценный ученический договор, а дополнительное соглашение к трудовому договору», — разъясняет руководитель проектов по управлению персоналом компании СКБ Контур Ирина Савельева.
Автоматически оформляйте ученический договор в программе Контур-Персонал.
Кто может стать учеником?
Чаще всего на обучение организации направляют тех, кто по роду своей деятельности обязан повышать квалификацию. К таким категориям относятся, например, сотрудники органов внутренних дел, государственные гражданские служащие, медицинские и фармацевтические работники.
Потребность в переподготовке сотрудников может быть вызвана производственной необходимостью, например сменой оборудования или переводом сотрудника на иной участок работы. В обоих случаях работодатель обязан оплатить обучение.
Бывает так, что сотрудник сам изъявляет желание повысить квалификацию, пройти обучение по той или иной программе. Работодатель может пойти навстречу и полностью оплатить обучение или обсудить с работником условия возврата средств. Это может быть, например, частичная компенсация из зарплаты или отработка на предприятии в течение определенного периода. Договоренности обязательно фиксируются в допсоглашении к трудовому договору.
Содержание ученического договора
Единый бланк ученического договора не утвержден, но в ТК РФ прописаны требования к его содержанию (ст. 199). В договоре должны быть указаны:
Обратите внимание: важно внести все пункты, в противном случае работник получит право оспорить договор в судебном порядке.
Наименование сторон
В преамбуле договора укажите название организации, ФИО ответственного лица и документ, на основании которого это лицо действует от имени организации (устав, положение, доверенность). ТК РФ не позволяет заключать ученический договор работодателям — физическим лицам или индивидуальным предпринимателям — только юридическим лицам.
Второй стороной в договоре будет ученик, то есть работник или человек, который планирует трудоустроиться в данную организацию. Для обучаемых — иностранных граждан уточните режим их пребывания в Российской Федерации. Образовательное учреждение, где будет учиться работник, может выступать третьей стороной договора.
Предмет договора
В предмете договора укажите выбранную программу, образовательное учреждение (если оно не внесено в преамбулу) и форму обучения, перечень которых в Трудовом кодексе не ограничен. Кроме индивидуального, бригадного и курсового обучения можете выбрать и какую-то другую, более подходящую поставленным целям форму.
Указание на приобретаемую квалификацию
Ее наименование должно соответствовать Единому тарифно-квалификационному справочнику работ и профессий рабочих / Единому квалификационному справочнику должностей руководителей, специалистов и служащих либо реестру профессиональных стандартов. Напоминаем, что система профстандартов и ЕТКС имеют равную силу, работодатель сам определяет, на какую систему ориентироваться.
Права и обязанности сторон
В зависимости от выбранной формы организация должна обеспечить работнику возможность проходить обучение: оплатить образовательные услуги, установить соответствующий трудовой график, если учеба идет параллельно с работой, освободить от командировок или сверхурочных нагрузок и пр. Не забывайте, что согласно ст. 203 ТК РФ учебное время в течение недели не должно превышать нормы рабочего времени работников данной профессии и возраста. Особенно это важно, если сотрудник учится без отрыва от производства.
Важный пункт — обязанность работодателя предоставить работнику при успешном завершении им профессиональной подготовки/переподготовки должность по полученной квалификации с заключением/изменением трудового договора.
При этом вы можете внести в договор право контролировать успеваемость обучаемого.
Права и обязанности работника рекомендуем прописать как можно подробнее. Часть из них коснется учебной дисциплины (посещать занятия, своевременно проходить аттестации, выполнять задания и пр.), остальные — условий отработки средств, затраченных организацией на обучение. Если ученический договор заключается с человеком, который только планирует трудоустроиться, обязательным будет требование подписать с работодателем трудовой договор и проработать не менее определенного времени.
Срок отработки определяется соглашением сторон. Чаще всего, конечно, условия диктует работодатель, исходя из стоимости и продолжительности обучения или ценности будущего сотрудника для компании.
Срок ученичества
В зависимости от продолжительности курса устанавливается и срок действия ученического договора. Период ученичества может быть увеличен, если это связано с продолжительной болезнью обучаемого, военными сборами и в других случаях, предусмотренных законодательством РФ.
Стоит также прописать условия досрочного расторжения договора. Это может быть недобросовестное отношение к обучению — пропуск занятий без уважительной причины, неудовлетворительные итоги аттестаций, а могут быть медицинские противопоказания к выполнению определенных трудовых функций.
Если ученик по собственной инициативе прерывает обучение или по окончании его не приступает к работе, организация вправе потребовать возврата средств, перечисленных образовательному учреждению и выплаченных в виде стипендии.
Размер оплаты в период ученичества
Кроме того что работодатель полностью или частично оплачивает обучение, он должен выплачивать ученику стипендию. Ее размер определяется в зависимости от продолжительности обучения и получаемой квалификации. Трудовой кодекс выдвигает единственное требование: стипендия не может быть ниже МРОТ.
В ситуации, когда обучение происходит по инициативе самого работника и не привязано к обязательным аттестациям, работодатели чаще всего прибегают к форме дополнительного соглашения к трудовому договору, которое не обязывает выплачивать стипендию.
Если обучение проходит без отрыва от производства, работодатель, помимо стипендии, выплачивает работнику зарплату пропорционально отработанному времени. Кроме того, согласно ст. 204 ТК РФ работа, выполненная обучающимся в процессе учебы, оплачивается работодателем по утвержденным расценкам.
Ученический договор не самый распространенный документ в работе кадровых служб. Организации прибегают к нему нечасто из-за неясного характера отношений между работодателем и потенциальным сотрудником. Иногда работодатели не могут разобраться в порядке начисления стипендии и налогов с нее. Однако бояться ученического договора не стоит. Грамотно составленный документ — это гарантия того, что средства будут потрачены на развитие персонала, а значит, и всей организации.